第833章 既然真是你，那我就不客气了
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三、原审的判决量刑，明显过重，严重违背了罪责刑相适应原则。
即便按照原审判决认定的诈骗定性，本案上诉人的主观恶性也明显小于完全虚构项目、将全部资金用于违法活动的典型诈骗案件。
原审判决未对该情节作出区分，直接按照“数额特别巨大”的顶格区间裁量刑罚，未充分考量上诉人到案后，始终如实供述、构成坦白的事实。
量刑结果明显畸重，不符合宽严相济的刑事政策要求......
花了接近一个半小时，金胜才把第一版‘上诉状’给写完。
内容很常规，几个相对薄弱点都写上去了，没去搞那些花里胡哨的东西。
针对‘上诉’来说，已经足够了。
接下来，自己还要寻找更犀利的破局点，想办法打掉这个罪名。
像这种民间借贷型诈骗罪，有两个‘基本’辩护法则。
第一个，主客观相统一穿透。
诈骗罪的核心是什么？
是‘非法占有目的’。
但这玩意儿，是存在人脑子里的，简称：主观。
而公诉机关最喜欢用的逻辑，叫：客观归罪。
就比如本案中，陆北撒谎了，把钱拿去还债了，挥霍了......从而被推导出，一开始就想着要借钱不还。
很多律师一看到相关材料，就会陷入‘自证’的陷阱，拼命向检察官、法官去解释.....我的当事人心里是怎么、怎么想的。
但说实话，这些没用。
他们只会看证据，没功夫、没时间、更不会去听你辩解。
因为资金到账后的银行流水，就是铁证。
用在哪里，一目了然！
那个一审律师‘董进’，估计就是觉得‘无罪’不可能，就朝着认罪认罚走了。
现在金胜接手.......
如果继续在‘主观’上跟公诉人掰扯，纯粹浪费口水。
所以要想逆风翻盘，就得避开这一点！
第二个，风险分配原则。
得想办法让案子里涉及的‘经济纠纷’，从刑事指控的‘天坑’中拉出来，回归到商业本质上来。
本案中，王高峰作为一个专业放贷人员，收着一个月10%的‘天价’利息，他难道不知道高收益.....往往伴随着高风险吗？
陆北的贷款马上到期、名下房产早已被抵押。
王高峰在借款前，只需稍微做一点尽职调查......比如：要求查看对方手机上的银行App、短信，或者要求从马宝宝上拉一份‘电子产调’。
那么陆北隐藏的‘不利’信息，都将无所遁形。
而王高峰之所以愿意把钱借出去，本质上就是一种商业投资行为，是在用高风险，去赌..高回报。
当风险爆发，出借人在产生损失后的报案行为，实际上就是在利用刑事手段，来为自己的‘高风险商业投资’兜底。
金胜想了想，在一张空白的A4纸上开始手写......
“诈骗罪设立的根本目的，是为了保护老百姓免于遭受各种坑蒙拐骗，是为了惩治那些挖空心思，获取非法利益之人......”
“不是去给那些贪图高息、违规违法的职业放贷人，当免费的私人催收。”
“既然王高峰一开始就已经通过民事诉讼手段赢了官司，也进入了执行阶段，那就应该在‘民事’的框架内去解决。”
“只有让经济纠纷回归本来的轨道，才能更好去遵循市场经济的规律，也能进一步守住法律的底线。”
这段话，等后面上了法庭会用上。
灵感来了，总得先记录好啊！
...........
下午1点半，金胜准时到了律所。
把卷宗和上诉状交给了赵毅和施磊二人，吩咐了两句后，这才回到办公室接起了视频电话。
是一个案子的家属。
本来约好了见面聊的，但对方临时出了点意外，无法赶过来。
干脆改成线上了。
花大半个小时搞定后，金胜去给自己泡了杯咖啡提神，顺便点开微信看了看。
赵勋回了消息过来，帮忙给确认了一件事。
叶辉目前入职的律所，正是卷宗上面，被告代理人一栏的魔都中恒律师事务所。
所以，这个案子的一审.......
“呵.....”
还真是冤家路窄啊！
金胜有些‘无语’的摇了摇头。
不过这也能从侧面看出来，叶辉的能力.....不足为虑！
那么这个董进，就是他的带教律师喽！！
下一条，是曹朗在几分钟前发过来。
“金律师，我已经到魔都了。”
“不知道对于我们提出的条件，你这边.....考虑的怎么样了？”
“方便的话，咱们能否见上一面？”
金胜简单思索了一下，在聊天界面上回道：“我下午有时间，你直接来律所找我吧！”
紧接着发了个定位过去。
“好的，我大概半个小时后到。”
曹朗速度很快，几乎秒回。
金胜看到后，顺便打电话到前台吩咐了一声，等人到了....直接带自己办公室来就行，不必再行通报了。
“叮铃铃.....”
刚放下，手机立马又响了起来。
没办法，律师的日常工作中，‘接电话’是一件很常见、很重要的事情。
越是厉害的律师，找的人越多。
金胜拿起来看了看，屏幕上显示着一个魔都本地的陌生号码。
“请问是金律师吗？”
电话刚一接通，对面就传来了一个有些‘急切’的女声。
金胜将手里的咖啡杯放下。
“对，是我，您是？”
“金律师你好，我是顾....顾彦洲的舅妈，关于我儿子陆北的案子，他刚才给了号码，让我直接联系你就成。”
金胜心里暗道一声‘来了’。
要是自己没记错的话，对方的名字，应该是叫‘董素芸’吧！
“哦....是董女士啊！您好您好.....”
“顾先生昨天签协议那会儿就提过了，说您之后会联系我的。”
“接下来关于案子上的事情，让我直接跟您交流、沟通就好。”
董素芸连忙道：“好好.....可以的，都可以跟我说。”
“那案子....”
不等对方问出下半句，金胜便接话道：“董女士，案子的卷宗...我昨天一接手就开始看，一直看到了现在。”
“说实话，我有点无语。”
“先说明一下，我没有针对任何人的意思哈.....”
“就事论事，之前一审的董律师，把案子处理的很粗糙。”
“否则....绝不会是今天这样的结果。”
电话那头的董素芸估计是被‘惊’到了，忍不住‘啊...’了一声。
董进是叶辉的带教律师，金胜哪里还会客气。
之前找赵勋确认身份......那是为了控制‘输出’力道。
不然闲的啊！
作为人见人爱、花见花开的‘靓仔’，当然不可能波及无辜啦！
金胜顿了一下，继续说道：“他一共犯了3个大错误。”
“第一，辩护方向错误。”
“涉案金额超过300万.....”
“一旦被定性为诈骗，罪名成立，刑期起步在10年以上。”
“搏一搏，或许还能无罪释放，把案子重新拉回到‘民事经济纠纷’上来。”
“认罪认罚.....就是一个最愚蠢的行为。”
“庭都还没开，人却直接‘跪’了，摆明了‘送人头’吗？”
“这也是目前二审‘上诉’最大的难点之一。”
“董女士，您知道什么叫认罪认罚吗？”
董素芸下意识的应道：“知...知道一些，董进之前解释过.....”
“好像是说签了这个认罪认罚的书，万一最后法官判下来有罪，就会从轻处罚。”
“金律师，是不是这样啊！”
金胜嗤笑一声道：“董女士，您这是被忽悠的找不着北了啊！”
“所谓认罪认罚，光听名字就知道了，说的是......我愿意主动认下罪名，承认自己干过‘违法犯罪’的事情，之后所有处罚都心甘情愿接受。”
“您想想看，这不就是明着告诉检察官、告诉法官，我确实犯罪了，你们就直接判吧！”
“哪儿来的‘万一’？”
随着话音落下，董素芸立即发出了不可置信的灵魂拷问。
“什...什么？怎么会这样？”
“我当时明明特意问了好几遍，签这个东西，到底是好、还是不好？”
“董进他....不是这么跟我说的啊！”
听筒中传出的声音之‘尖’，让金胜忍不住把手机从自己耳朵边往外移了一下。
不过嘴角....却往上翘了起来。
怀疑的种子已经种下了！！
下面就是再好好‘浇’上几瓢水，让它生根发芽了。
祸水东引的套路，金胜熟的很......
“董女士，这些我就不清楚了。”
“作为专业律师，我只是基于所看到的事实，向您做一个基本描述而已。”
“您上网搜一搜，看看‘认罪认罚’是什么意思就知道了。”
“至于董进律师为什么会这么做......”
“您或许可以直接去问他。”
说到这里，金胜故意停顿了一下。
可想而知....董素芸此刻的心情会是怎么样。
总得给她留出‘消化’的时间不是。
“咱们说回案子。”
“一审中的第二点错误，辩护策略错误。”
“董律师没有抓住民间‘借贷’型诈骗、跟合同诈骗、普通诈骗的区别。”
“根据借贷型诈骗案件的法定审查规则，认定构成刑事诈骗，必须同时满足....【整体事实欺骗、欺骗程度足以误导出借人决策、主观上具有非法占有目的】三个核心要件。”
“而本案在关键事实层面，并不完全符合该标准。”
“简单来说.....健身房本身就是陆北实际参与经营的实体项目，并非完全虚构的，不存在的经营事项。”
“他不过是在借款时，隐瞒了自身债务、房产已抵押给银行的部分事实，属于对部分辅助信息的不实陈述，并非从根本上虚构借款的基础事由。”
“这样的行为性质，更加接近民事欺诈，而不是刑事诈骗要求的整体事实欺骗。”
“如果董律师在一审中，能牢牢抓住这一点，案子也不会走到今天这一步。”
金胜能听出来，手机对面的董素芸呼吸变得愈发粗重了。
好现象啊！
所谓压迫的越紧，反弹的越厉害。
知不知道为什么很多律师在处理案子的时候，都喜欢挂个‘手下’的名字。
跑腿、锻炼、人多显的重视、气势足.....最重要一点，还能更好的甩锅啊！
之前顾彦洲不是说过.....他这个舅妈很厉害吗？
如果‘董素芸’去强势问责，董进会不会将大部分责任甩给叶辉呢？
有可能的话，金胜还真不介意跟着去一趟现场，好好观摩观摩......
到时候带上瓜子跟快乐水！！
这个画面，想想都觉得美。
金胜舔了舔有些干的嘴唇，紧接着往下说。
“第三，没有深挖本案中有利的细节点。”
“尤其是380万借款到账后的‘砍头息’。”
“只要能把王高峰这个所谓的‘受害人’给定为职业放贷人.....”
“长期向不特定对象非法放贷，本身就涉嫌了非法经营。”
“因此，其借贷合同依法属于无效。”
“这虽然是两个独立的刑事案件......”
“可在司法实践中，对咱们这边的好处，是非常大的。”
“通俗点来说.....最最最差的结果，都不会被判12年6个月之多。”
“甚至很有可能被认定为普通的‘经济纠纷’，直接无罪释放。”
“跟本案类似的案子，我们团队之前就处理过好几个，算是很有经验了。”
“但现在被一审的董进律师处理成这个样子.......”
“我不妨实话跟您说，翻盘的可能性被无限压低了。”
“原先或许能有个70%左右，现在最多20%的把握。”
“这还是往高了说的......”
“不过您可以放心，既然我们接下了这个案子，那就一定会尽全力去拼的。”
三、原审的判决量刑，明显过重，严重违背了罪责刑相适应原则。
即便按照原审判决认定的诈骗定性，本案上诉人的主观恶性也明显小于完全虚构项目、将全部资金用于违法活动的典型诈骗案件。
原审判决未对该情节作出区分，直接按照“数额特别巨大”的顶格区间裁量刑罚，未充分考量上诉人到案后，始终如实供述、构成坦白的事实。
量刑结果明显畸重，不符合宽严相济的刑事政策要求......
花了接近一个半小时，金胜才把第一版‘上诉状’给写完。
内容很常规，几个相对薄弱点都写上去了，没去搞那些花里胡哨的东西。
针对‘上诉’来说，已经足够了。
接下来，自己还要寻找更犀利的破局点，想办法打掉这个罪名。
像这种民间借贷型诈骗罪，有两个‘基本’辩护法则。
第一个，主客观相统一穿透。
诈骗罪的核心是什么？
是‘非法占有目的’。
但这玩意儿，是存在人脑子里的，简称：主观。
而公诉机关最喜欢用的逻辑，叫：客观归罪。
就比如本案中，陆北撒谎了，把钱拿去还债了，挥霍了......从而被推导出，一开始就想着要借钱不还。
很多律师一看到相关材料，就会陷入‘自证’的陷阱，拼命向检察官、法官去解释.....我的当事人心里是怎么、怎么想的。
但说实话，这些没用。
他们只会看证据，没功夫、没时间、更不会去听你辩解。
因为资金到账后的银行流水，就是铁证。
用在哪里，一目了然！
那个一审律师‘董进’，估计就是觉得‘无罪’不可能，就朝着认罪认罚走了。
现在金胜接手.......
如果继续在‘主观’上跟公诉人掰扯，纯粹浪费口水。
所以要想逆风翻盘，就得避开这一点！
第二个，风险分配原则。
得想办法让案子里涉及的‘经济纠纷’，从刑事指控的‘天坑’中拉出来，回归到商业本质上来。
本案中，王高峰作为一个专业放贷人员，收着一个月10%的‘天价’利息，他难道不知道高收益.....往往伴随着高风险吗？
陆北的贷款马上到期、名下房产早已被抵押。
王高峰在借款前，只需稍微做一点尽职调查......比如：要求查看对方手机上的银行App、短信，或者要求从马宝宝上拉一份‘电子产调’。
那么陆北隐藏的‘不利’信息，都将无所遁形。
而王高峰之所以愿意把钱借出去，本质上就是一种商业投资行为，是在用高风险，去赌..高回报。
当风险爆发，出借人在产生损失后的报案行为，实际上就是在利用刑事手段，来为自己的‘高风险商业投资’兜底。
金胜想了想，在一张空白的A4纸上开始手写......
“诈骗罪设立的根本目的，是为了保护老百姓免于遭受各种坑蒙拐骗，是为了惩治那些挖空心思，获取非法利益之人......”
“不是去给那些贪图高息、违规违法的职业放贷人，当免费的私人催收。”
“既然王高峰一开始就已经通过民事诉讼手段赢了官司，也进入了执行阶段，那就应该在‘民事’的框架内去解决。”
“只有让经济纠纷回归本来的轨道，才能更好去遵循市场经济的规律，也能进一步守住法律的底线。”
这段话，等后面上了法庭会用上。
灵感来了，总得先记录好啊！
...........
下午1点半，金胜准时到了律所。
把卷宗和上诉状交给了赵毅和施磊二人，吩咐了两句后，这才回到办公室接起了视频电话。
是一个案子的家属。
本来约好了见面聊的，但对方临时出了点意外，无法赶过来。
干脆改成线上了。
花大半个小时搞定后，金胜去给自己泡了杯咖啡提神，顺便点开微信看了看。
赵勋回了消息过来，帮忙给确认了一件事。
叶辉目前入职的律所，正是卷宗上面，被告代理人一栏的魔都中恒律师事务所。
所以，这个案子的一审.......
“呵.....”
还真是冤家路窄啊！
金胜有些‘无语’的摇了摇头。
不过这也能从侧面看出来，叶辉的能力.....不足为虑！
那么这个董进，就是他的带教律师喽！！
下一条，是曹朗在几分钟前发过来。
“金律师，我已经到魔都了。”
“不知道对于我们提出的条件，你这边.....考虑的怎么样了？”
“方便的话，咱们能否见上一面？”
金胜简单思索了一下，在聊天界面上回道：“我下午有时间，你直接来律所找我吧！”
紧接着发了个定位过去。
“好的，我大概半个小时后到。”
曹朗速度很快，几乎秒回。
金胜看到后，顺便打电话到前台吩咐了一声，等人到了....直接带自己办公室来就行，不必再行通报了。
“叮铃铃.....”
刚放下，手机立马又响了起来。
没办法，律师的日常工作中，‘接电话’是一件很常见、很重要的事情。
越是厉害的律师，找的人越多。
金胜拿起来看了看，屏幕上显示着一个魔都本地的陌生号码。
“请问是金律师吗？”
电话刚一接通，对面就传来了一个有些‘急切’的女声。
金胜将手里的咖啡杯放下。
“对，是我，您是？”
“金律师你好，我是顾....顾彦洲的舅妈，关于我儿子陆北的案子，他刚才给了号码，让我直接联系你就成。”
金胜心里暗道一声‘来了’。
要是自己没记错的话，对方的名字，应该是叫‘董素芸’吧！
“哦....是董女士啊！您好您好.....”
“顾先生昨天签协议那会儿就提过了，说您之后会联系我的。”
“接下来关于案子上的事情，让我直接跟您交流、沟通就好。”
董素芸连忙道：“好好.....可以的，都可以跟我说。”
“那案子....”
不等对方问出下半句，金胜便接话道：“董女士，案子的卷宗...我昨天一接手就开始看，一直看到了现在。”
“说实话，我有点无语。”
“先说明一下，我没有针对任何人的意思哈.....”
“就事论事，之前一审的董律师，把案子处理的很粗糙。”
“否则....绝不会是今天这样的结果。”
电话那头的董素芸估计是被‘惊’到了，忍不住‘啊...’了一声。
董进是叶辉的带教律师，金胜哪里还会客气。
之前找赵勋确认身份......那是为了控制‘输出’力道。
不然闲的啊！
作为人见人爱、花见花开的‘靓仔’，当然不可能波及无辜啦！
金胜顿了一下，继续说道：“他一共犯了3个大错误。”
“第一，辩护方向错误。”
“涉案金额超过300万.....”
“一旦被定性为诈骗，罪名成立，刑期起步在10年以上。”
“搏一搏，或许还能无罪释放，把案子重新拉回到‘民事经济纠纷’上来。”
“认罪认罚.....就是一个最愚蠢的行为。”
“庭都还没开，人却直接‘跪’了，摆明了‘送人头’吗？”
“这也是目前二审‘上诉’最大的难点之一。”
“董女士，您知道什么叫认罪认罚吗？”
董素芸下意识的应道：“知...知道一些，董进之前解释过.....”
“好像是说签了这个认罪认罚的书，万一最后法官判下来有罪，就会从轻处罚。”
“金律师，是不是这样啊！”
金胜嗤笑一声道：“董女士，您这是被忽悠的找不着北了啊！”
“所谓认罪认罚，光听名字就知道了，说的是......我愿意主动认下罪名，承认自己干过‘违法犯罪’的事情，之后所有处罚都心甘情愿接受。”
“您想想看，这不就是明着告诉检察官、告诉法官，我确实犯罪了，你们就直接判吧！”
“哪儿来的‘万一’？”
随着话音落下，董素芸立即发出了不可置信的灵魂拷问。
“什...什么？怎么会这样？”
“我当时明明特意问了好几遍，签这个东西，到底是好、还是不好？”
“董进他....不是这么跟我说的啊！”
听筒中传出的声音之‘尖’，让金胜忍不住把手机从自己耳朵边往外移了一下。
不过嘴角....却往上翘了起来。
怀疑的种子已经种下了！！
下面就是再好好‘浇’上几瓢水，让它生根发芽了。
祸水东引的套路，金胜熟的很......
“董女士，这些我就不清楚了。”
“作为专业律师，我只是基于所看到的事实，向您做一个基本描述而已。”
“您上网搜一搜，看看‘认罪认罚’是什么意思就知道了。”
“至于董进律师为什么会这么做......”
“您或许可以直接去问他。”
说到这里，金胜故意停顿了一下。
可想而知....董素芸此刻的心情会是怎么样。
总得给她留出‘消化’的时间不是。
“咱们说回案子。”
“一审中的第二点错误，辩护策略错误。”
“董律师没有抓住民间‘借贷’型诈骗、跟合同诈骗、普通诈骗的区别。”
“根据借贷型诈骗案件的法定审查规则，认定构成刑事诈骗，必须同时满足....【整体事实欺骗、欺骗程度足以误导出借人决策、主观上具有非法占有目的】三个核心要件。”
“而本案在关键事实层面，并不完全符合该标准。”
“简单来说.....健身房本身就是陆北实际参与经营的实体项目，并非完全虚构的，不存在的经营事项。”
“他不过是在借款时，隐瞒了自身债务、房产已抵押给银行的部分事实，属于对部分辅助信息的不实陈述，并非从根本上虚构借款的基础事由。”
“这样的行为性质，更加接近民事欺诈，而不是刑事诈骗要求的整体事实欺骗。”
“如果董律师在一审中，能牢牢抓住这一点，案子也不会走到今天这一步。”
金胜能听出来，手机对面的董素芸呼吸变得愈发粗重了。
好现象啊！
所谓压迫的越紧，反弹的越厉害。
知不知道为什么很多律师在处理案子的时候，都喜欢挂个‘手下’的名字。
跑腿、锻炼、人多显的重视、气势足.....最重要一点，还能更好的甩锅啊！
之前顾彦洲不是说过.....他这个舅妈很厉害吗？
如果‘董素芸’去强势问责，董进会不会将大部分责任甩给叶辉呢？
有可能的话，金胜还真不介意跟着去一趟现场，好好观摩观摩......
到时候带上瓜子跟快乐水！！
这个画面，想想都觉得美。
金胜舔了舔有些干的嘴唇，紧接着往下说。
“第三，没有深挖本案中有利的细节点。”
“尤其是380万借款到账后的‘砍头息’。”
“只要能把王高峰这个所谓的‘受害人’给定为职业放贷人.....”
“长期向不特定对象非法放贷，本身就涉嫌了非法经营。”
“因此，其借贷合同依法属于无效。”
“这虽然是两个独立的刑事案件......”
“可在司法实践中，对咱们这边的好处，是非常大的。”
“通俗点来说.....最最最差的结果，都不会被判12年6个月之多。”
“甚至很有可能被认定为普通的‘经济纠纷’，直接无罪释放。”
“跟本案类似的案子，我们团队之前就处理过好几个，算是很有经验了。”
“但现在被一审的董进律师处理成这个样子.......”
“我不妨实话跟您说，翻盘的可能性被无限压低了。”
“原先或许能有个70%左右，现在最多20%的把握。”
“这还是往高了说的......”
“不过您可以放心，既然我们接下了这个案子，那就一定会尽全力去拼的。”